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摘要：为了促进营商环境优化，推进市场监管转型，需基于市场主体的实际需求和市场监管转 型情况，全面推行我国商事登记制度改革。当前我国商事登记法律制度在立法上较为散乱，运行效 率和监督管理尚存在诸多缺陷，难以适应商事登记制度发展完善需求。基于此，本文梳理商事登记 制度的法律属性及功能，深入全面剖析我国商事登记法律制度现存 问题，提 出我 国商事登记法律 制度完善建议， 实现我国商事登记制度的立法革新。
营商环境牵涉商事主体的全部生命周期，在 商事登记制度的法治化建设进程中，需设置富于 竞争力的商事登记法律，贴合商事登记制度改革 的立法动态，分析当前我国商事登记法律制度现 存问题，革新商事登记法律制度，构建公平竞争 的市场环境 ，为消解深层次矛盾提供助益。
一 、商事登记概述
商事登记是国家和政府对于经济管理的重要 手段之一，其主要目的在于管理和维护市场秩序， 保护消费者权益，促进经济发展。商事登记制度 使得企业依法依规经营，既能够遵守法律法规， 又可以享受到一系列的政策优惠。此外，商事登 记对于政府对市场情况的了解、监管和调控也十 分重要。
商事登记全过程须有商事登记主体的参与， 通过商事登记活动区分商事主体与商事登记主体， 相关商事登记活动主要包括以下几种：(1)设立登 记。也即开业登记，通过登记这一有效设立的必经 程序获得法律资格，得到法律保护。(2)变更登记。 在商事主体存续期间，对于登记簿中部分事项发 生变更的，由商事主体在规定期限内申请变更相关 记录，类似于公示信息的作用，更好地保护相对方 的合法权益，减少信息不对称状态。(3)注销登记。 商事主体出现自动终止、企业解散、破产、被撤销 等特殊情况时，须依法申请消灭其主体资格的登记 程序。
商事登记的法律属性主要包括以下三种观点： 一是公法行为说。该观点强调商事登记的公法性因 素，认为应当通过国家强制力对各项商事活动提 供法律保障，将商事登记置于国家公权力体系，需要对其进行一系列审核，符合规定的方可被准予 登记。二是私法行为说。本观点认为商事登记的本 质应当属于一项私法上的认可行为，然而也离不 开公权力机关的参与，包括商事登记审核、批准 等，以此确认商事主体的合格主体资格和法律地 位。三是混合行为说。该观点认为商事登记应严格 依循法律程序，提交的申请材料也需符合法律规 定，体现出其公法性质，且认同商事登记行为的私 法性，将商事登记视为一种混合行为。笔者倾向于 第三种观点——混合行为说，认为我国商事登记制 度应在公权力的保护下，充分发挥其私法上的功 能，打造良好的营商环境，保护商事登记申请人的 正当权益。
二 、我国商事登记制度的现状及存在的问题 剖析
目前我国商事登记制度改革逐步优化和完善， 市场主体数量不断增多，商事制度有所保障，为各 类市场主体提供法律依据，对信用风险实施分级 分类监管，为后续法律体系的构建与完善奠定了 基石。并在实践中加大互联网科技手段的运用，商 事登记的电子化获得较大发展。然而，在商事登记 法律实践中尚存在以下几个方面的问题：
( 一)登记主体范围不合理
我国现行制度未将非营利法人、特别法人等 主体开展的营业活动纳入商事登记制度的调整范 畴，缺乏相适应的法律规范。同时，自然人转变为 商个人的标准不够统一，现行登记立法对于商个 人的登记较为模糊，对于小商小贩的强制登记模 式适用过度，一定程度上违背了营业自由原则， 且明显增加了行政管理部门的工作压力。
(二 )商事登记效率偏低
当前一些商事登记资料不完整，部分企业在 注册登记时隐瞒或者不披露一些重要信息，往往 是有意回避相关法律法规的约束，给市场带来了 不良影响。且缺乏统一的登记依据和程序，不同 商事主体具有不同的登记审批程序和责任形式， 存在分散立法的现象，导致商事主体进入市场前 存在较大的差异，与市场公平竞争原则相背离。
从商事登记的效率来看，当前商事登记审批 过程复杂、时间拖延，主要是由于登记机关在行 使职权时拥有一定的自由裁量权，存在拖延登记 现象;或登记机关提出的审核批准要求过多，增 加了审核工作量，较大程度上影响了商事登记的 效率，对企业的正常经营造成一定的困扰。另外， 当前尽管已经采取了“ 电子化登记 ”的方式，然而 受到诸多条件的影响，仅仅实现了商事登记的半 电子化，缺乏良好的公开透明性，尚需进一步完 善网上登记工作。
(三)监管机制不规范
我国商事登记制度的监管体系不够完善，各 部门存在责任推诿现象，无法实现对登记主体和 登记事项的全程监管，对于商事登记主体的资 格、工作进展、审查流程没有及时公示，存在商事 登记监管空白地带。同时，民间组织对于商事登 记行为的监督力度不够，容易导致相关部门的滥 用职权、失职等现象，没有自觉接受公众监督，存 在暗箱操作的现象，不利于商事登记制度的规范 化、权威性[1]。
三 、商事登记法律制度的改进措施
商事登记法律制度对构建良好营商环境起着 不容忽视的作用，随着我国商事登记制度改革的 不断深入，须以现存问题作为突破口，探索商事 登记法律制度改进完善的相关措施，推动我国商 事登记制度的不断完善。
( 一)做好商事登记立法的顶层设计
1.制定完善的“ 商事登记法 ”
针对商事登记法律体系较为零散、混乱的现 状，建议立法部门制定完善的“ 商事登记法 ”，顺 应经济发展和营商环境优化的要求，做好商事登 记法律制度的顶层设计，从总体性、全局性的视 角不断完善商事登记法律制度，开展民法与商法 的相关理论研究，结合当前我国实际环境，制定 “ 商事登记法 ”单行法，统一商事登记的范式，使 之成为具有较高效力等级的法律，为商事登记主 体的登记行为提供法律依据，减少相对人、社会 公众等不同主体进入市场的成本，推进商事登记 立法实践。
2 .明确商事登记机制性功能
为科学划出商事登记事项的范围，明晰商事 登记事项路径，需进一步明确商事登记的机制性 功能，为市场主体提供高质量的市场环境。具体 包括以下内容：
(1)服务式登记。行政机关在商事登记活动中， 应由监护式的登记转变为服务式的登记，充分考虑 不同类型多市场主体的登记意愿，基于营商自由 的理念发挥市场在资源配置中的决定性作用，削 减识别功效较弱的登记事项，根据识别功能的实 际需求开展服务式登记，从而最大程度减少商事主 体的成本 ，真正体现商事登记的性质及功能。
(2)辅助式登记。为最大程度发挥市场的资 源配置作用及政府职能，需尽量压缩行政机关在 商事登记中的选择性功能，由主导式登记转变为 辅助式登记，集中行政机关力量，重点抓好牵涉 “ 公共利益 ”场合的登记事项，有效防范商事登记 过程的系统性风险。
(3)便于公共服务。商事登记事项应便于公共 服务，而非强化监管，做好政府与市场的功能价 值权衡，为市场主体提供信息公示服务，缔造良 好有序的商事秩序，更好地维护相关主体的交易 安全 ，提高交易效率。
3.设立商事登记事项
应充分考虑不同商事主体的交易诉求，为各 类型商事主体提供优质、定制化服务，确保交易 市场的秩序安全。具体来说，应对商事登记事项 做出以下立法选择：
(1)商事登记主体申请人的住所需纳入登记 事项。为了保证与商事主体的联系，完成法律文书 送达、诉讼管辖等事务，需将商事主体申请人的住 所纳入登记事项范围，最大限度利用住所的稳定 性属性，而无须将经营场所纳入商事登记范围， 减少商事登记成本。
(2)商事登记主体的注册资本需纳入登记事 项。基于商事登记主体资格确认的需求，应从市场 交易安全的角度考虑，将商事登记主体的注册资 本纳入登记事项，由此获悉商事登记主体规模、承 担有限责任的范围;而实缴资本的履行难以监管， 登记机关不宜强行干预商事主体抽逃出资的行政 处罚或刑事责任，因此不应将实缴资本纳入商事 登记事项的范畴，简化商事登记程序，提高商事 登记效率。
(3)商事主体的章程需纳入登记事项。基于交 易效率与安全的角度，应将商事主体的章程纳入 登记事项，包括必备事项、任意事项等，充分突显 章程在市场主体治理中的核心地位，鼓励公开信息登记制度的透明化，使之与对于善意相对人的 保护制度相契合，更好地提高交易效率，维护交 易安全，有助于促进公司内部治理与外部商业交 易的平衡。
(4)商事主体的营业行为、财产需纳入登记事 项。应将非营利法人、特别法人的营业行为、财产 纳入登记事项范围，由行政监督其在市场经济活 动中履行义务并承担职责，保护交易相对人和社 会公众的合法权益。
在此应当提及的是，商事主体的经营范围无 须纳入登记事项，在“ 营商自由 ”的理念下，商 事主体可以从事任何合法的经营活动，从《 民法 典》第五百零四条中关于越权订立合同的相关规 定可知，即使商事主体超越经营范围也仍然无 法被认定为无效，因此无须将经营范围纳入登记 事项[2]。
(二)提高商事登记效率
1 .完善登记资料
相关部门需采取措施加强登记资料收集的质 量和准确性，例如实行“ 一企一证 ”制度，保证 企业登记信息的真实、有效、全面。
2 .优化商事登记审查制度
应充分提高市场进入的便利性，不断优化商 事登记审查制度，审查商事登记主体及事项的真 实性，在高位阶法律中确立形式审查，明确规定 具体审查事项和审查方法，明确实质审查的范围， 防止权力滥用，减少商事登记不安全因素。
3 .简化审批流程
加强商事登记机构和人员的管理，优化商事 登记审批流程，简化审批流程和所需资料，缩短 办事时间，达到提高商事登记效率的目的。
4 .优化网上登记管理
随着互联网、大数据应用的不断普及，应在商 事登记中采用全程网上登记，制定“ 商事主体网 上登记管理办法 ”， 明确注册登记的网上操作方 式、变更申请、注销、注意事项等，提高网上登记 的效率。
(三)建立多层级的登记监管体系
1.注重商事登记制度的协同优化
应建立健全商事登记监管体系，提高政府对 商事登记的监管能力，加强商事登记制度协同， 体现“ 活而不乱 ”的监管效能。
(1)加强主体登记与交易行为登记的协同。应 做好商事主体登记相关工作，注重商事交易行为 登记，包括设立登记、变更登记、歇业登记、注销 登记、股权变动登记、抵押设立登记、代理行为登 记等，登记机关对法院委托的登记行为需予以配合和协助 ，最大程度保障交易安全。
(2)加强设立登记与注销登记的协同。应同 等关注设立登记和注销登记，加强设立登记制度 与注销登记制度的协同，基于营商自由的理念实 现商事登记的宽进宽出，增加商事登记市场的活 力。尤其是在注销登记制度中应完善简易注销程 序，进一步完善歇业登记承诺制，商事主体歇业 前须结清税款，履行完结其他法定义务;并构建 商事主体注销登记新型监管方式，切实履行相关 监管义务。
(3)注重“ 先照后证 ”与经营资格监管制度 的协同。应在商事登记法律制度中明确其主体资 格和经营资格，理顺商事主体资格与经营资格的 关系，从法律层面上适用主体资格和经营资格， 提高商事登记的效率。并应注重“ 先照后证 ”与 经营资格监管制度的协同，尤其是“ 特许经营资 格 ”监管的协同，相关主管机关应在牵涉“ 公共 利益 ”的场合把好关，对于特定行业涉及税务、 环境、卫生、劳工等经营活动应加强监管协同。 此外，需充分利用信息化公示平台相关工具，加 强对商事登记主体的事中、事后监管，减少信息 不对称现象。
2 .引导民间组织参与商事登记的监督
为了实现监管机构的规范化管理，需建立并 完善社会参与监督制度，明确企业、行业协会的 监管职责，督促相关社会组织承担起应负的社会 责任，从资金、教育投入、设备设施建设等方面提 供大力支持，让广大的各类社会主体切实参与社 会监督，较好地实现企业、行业协会自律。并应拓 展企业、行业协会、社会公众等主体参与社会监 督的渠道，通过多元化的社会监督方式强化对商 事主体的监督，如完善集团诉讼制度、适当补充 或扩张惩罚性赔偿条件等，增强社会主体参与社 会监督的积极性 ，成为政府执法的有益补充。
四 、结论
商事登记是维护市场秩序、保护消费者权益、 促进经济发展的重要法律制度。在实践中，商事 登记存在缺陷，需要加以改进。加强登记资料收 集的质量和准确性，简化审批流程，建立健全商 事登记监管体系，都是优化商事登记制度的改进 措施，希望能为商事登记制度的完善和发展提供 参考。
参考文献
[1] 杨玲玉.论商事登记的功能回归与制度重构[D]. 沈阳：沈阳工业大学，2019 .
[2] 屠珊珊.商事登记的功能定位与法律实现[D].重 庆;西南政法大学，2021 .
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